最高人民法院坐落在北京市東城區(qū)的正義路,這條路全長(zhǎng)只有730米,如果將它折成一個(gè)圓,甚至不及一個(gè)鳥巢體育館的周長(zhǎng)。然而從清朝末年開始,在任何歷史時(shí)期,正義路似乎一直處于舞臺(tái)的中心。
就在剛剛過(guò)去的48小時(shí),中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)反壟斷的進(jìn)程又往前躑躅了一小步。360起訴騰訊濫用市場(chǎng)支配地位案終于結(jié)束了為期兩天的公開庭審,盡管最高院尚未做出判決,但在中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)反壟斷史上,這次審理已經(jīng)創(chuàng)造出了多個(gè)歷史:標(biāo)的金額最高、被告公司市值最高、用戶數(shù)最多、庭審現(xiàn)場(chǎng)第一次通過(guò)電視直播,更有消息稱這一審判結(jié)果將確定中國(guó)《反壟斷法》在中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域內(nèi)的適用原則,以及對(duì)于市場(chǎng)壟斷地位如何定義。這個(gè)審判被稱為中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)反壟斷的世紀(jì)審判,誠(chéng)斯所言。
11月27日,庭審進(jìn)入第二天。北京也迎來(lái)了2013年冬天的第一次大風(fēng)降溫,風(fēng)卷起枯黃的樹葉抽打著路人急行,片刻不得停留。今天庭審的現(xiàn)場(chǎng)已沒(méi)有第一天那么火爆,原本容納近百人的庭審現(xiàn)場(chǎng)稀稀落落只坐了十幾個(gè)人。站在被告席上的騰訊公司派出的四位律師早早進(jìn)場(chǎng)準(zhǔn)備。原告360公司的兩位律師8:50從容入場(chǎng)。9:00整書記員準(zhǔn)時(shí)宣讀法庭紀(jì)律,之后全體起立,法官席后面的大門打開,三位法官魚貫而入,第二天的庭審有條不紊的開始了。
沒(méi)有了第一天媒體連篇累牘的喧囂與熱鬧,第二天的庭審更加理性與嚴(yán)謹(jǐn)。法庭就相關(guān)市場(chǎng)界定、騰訊QQ是否壟斷、騰訊是否濫用市場(chǎng)支配地位以及對(duì)360公司造成的損害等方面展開了調(diào)查。360、騰訊兩家公司分別提供了自己的專家證人,接受質(zhì)證,尤以專家證人發(fā)言格外精彩。
在相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng) 電子郵箱打破QQ壟斷?
昨天,最高院的法官專業(yè)地梳理出了22個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn),今天在此基礎(chǔ)上展開了深入的調(diào)查。
第一個(gè)焦點(diǎn)問(wèn)題是QQ所處的相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng),即與QQ同處一個(gè)細(xì)分市場(chǎng),可以替代QQ的產(chǎn)品有哪些,簡(jiǎn)單說(shuō)來(lái)就是QQ的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手是誰(shuí),或者說(shuō)在2010年3Q大戰(zhàn)爆發(fā)前,QQ是否存在競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。
在普遍常識(shí)中,電子郵箱浪微博、QQ等互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品,雖然都是為了滿足人們相互交流的需要,但其產(chǎn)品特性和用戶使用習(xí)慣卻大相徑庭,應(yīng)該是完全不同的產(chǎn)品。
不過(guò),騰訊公司卻認(rèn)為電子郵箱、微博甚至手機(jī)短信都應(yīng)與QQ是一類產(chǎn)品,相互之間可以替代。一位騰訊的代理律師胸有成竹的向法官解釋,現(xiàn)在很多郵箱比如Gmail和163都帶有即時(shí)通訊功能,比如Gmail里有Gtalk功能,非常好用。163郵箱也有這個(gè)功能,微博同樣可以在線私信,既然能滿足用戶互相交流的需要,那么電子郵件、新博與QQ就應(yīng)該同屬一類產(chǎn)品,相互之間可以替代、是競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。
騰訊律師的發(fā)言后法庭陷入短暫的沉默。
似乎是為了打破這種尷尬,騰訊的專家證人姜奇平開始發(fā)言。姜奇平在發(fā)言前坦言,“我不懂反壟斷法中的假定壟斷測(cè)試(SNNIP),談一點(diǎn)個(gè)人感受。”
談到產(chǎn)品之間的相互替代性,騰訊方專家證人姜奇平比喻:從東直門到西直門,可以走路、騎自行車、坐地鐵;從北京到上海,可以坐貨車(姜特意解釋說(shuō),貨車不光能拉貨、也可以運(yùn)人)、坐飛機(jī)、坐火車。他得出結(jié)論:只要能到達(dá)目的地,這些交通工具就是可以相互替代的。
為什么打這個(gè)比方呢?是因?yàn)轵v訊如果要說(shuō)自己不壟斷,就必然要講,QQ盡管有8億用戶,但QQ和郵箱、微博、短信可以相互替代,所以在即時(shí)通訊市場(chǎng),不是QQ一家獨(dú)大,網(wǎng)易郵箱、新浪微博、運(yùn)營(yíng)商短信都可以即時(shí)聊天,郵箱如果兩個(gè)人可以連續(xù)發(fā)郵件,同樣有聊天的效果。微博、短信同樣可以達(dá)到即時(shí)交流的目的。所以,怎么能說(shuō)QQ壟斷了即時(shí)通訊領(lǐng)域呢?
360律師反駁說(shuō),法律中需要明確的是緊密替代關(guān)系,不是大家憑感覺(jué)的隨意替代。還舉了個(gè)例子,意思是:人平常渴了喝礦泉水解渴,在沙漠里人渴極了,可以和啤酒解渴,甚至可能喝馬尿解渴,但你不能說(shuō)啤酒和礦泉水、馬尿能夠相互替代。
姜奇平繼續(xù)發(fā)言,QQ其實(shí)是連續(xù)的短信息,比如黑莓的電子郵箱,實(shí)際就有聊天功能。姜奇平同樣以交通工具為例,“我要去八達(dá)嶺,除了火車去還可以做卡車去,卡車能夠裝貨,但也能夠裝人。所以卡車與火車,也是同一種產(chǎn)品,可以互相替代。”姜老師的車車論引得法官不斷皺起眉頭,法官及時(shí)提醒,請(qǐng)他有針對(duì)性的發(fā)言
從西直門到八達(dá)嶺,越來(lái)越遠(yuǎn)的發(fā)言引得。
在相關(guān)地域市場(chǎng) MSN打破QQ壟斷?
庭審的第二個(gè)焦點(diǎn)問(wèn)題是相關(guān)地域市場(chǎng),即QQ在哪個(gè)具體的國(guó)別市場(chǎng)里達(dá)到了壟斷的地位。
360公司認(rèn)為,相關(guān)地域市場(chǎng)應(yīng)限定為中國(guó)大陸的即時(shí)通訊市場(chǎng),根據(jù)艾瑞、易觀等多家第三方的市場(chǎng)分析報(bào)告,QQ在即時(shí)通訊市場(chǎng)里面占據(jù)了絕大多數(shù)的市場(chǎng)份額。
騰訊公司辯稱,相關(guān)地域市場(chǎng)應(yīng)當(dāng)界定為全球市場(chǎng)。因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)產(chǎn)品自身的特點(diǎn),完全可以在全球市場(chǎng)自由流動(dòng),而無(wú)需考慮語(yǔ)言、文化等地域市場(chǎng)特性。也就是說(shuō)應(yīng)當(dāng)將QQ放到全球市場(chǎng)來(lái)看,是否壟斷。似乎MSN這樣的美國(guó)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手干掉QQ輕而易舉。
不過(guò),一個(gè)事實(shí)是騰訊雖然在中國(guó)大陸市場(chǎng)成為無(wú)可爭(zhēng)議的霸主,但QQ似乎并未能如騰訊律師所言在全球市場(chǎng)開疆拓土,甚至為每一個(gè)國(guó)別市場(chǎng)專門開發(fā)了不同版本的產(chǎn)品,甚至細(xì)分到泰國(guó)版、韓國(guó)版。即便在語(yǔ)言和文化上有著天然相近性的臺(tái)灣地區(qū),騰訊同樣開發(fā)了不同的臺(tái)灣版。
360律師提問(wèn),騰訊公司的產(chǎn)品為何沒(méi)在國(guó)際上取得如中國(guó)大陸市場(chǎng)同樣的占有率。騰訊的四位律師在集體沉默了近2分鐘后,一位律師發(fā)言稱,“因?yàn)槲覀円煜ぎ?dāng)?shù)厥袌?chǎng)”。姜奇平則給出了騰訊公司建議,“把自己的產(chǎn)品改一改就能進(jìn)入。”然而,對(duì)此法官并不認(rèn)同,追問(wèn)和國(guó)際產(chǎn)品相比,QQ的優(yōu)勢(shì)到底在哪里?為什么QQ在中國(guó)有這么大的俄市場(chǎng)占有率,但在國(guó)外市場(chǎng)占有率很低。法官一針見血的提問(wèn),令騰訊代理人意識(shí)語(yǔ)塞,只能不斷重復(fù)之前的回答。
在這個(gè)問(wèn)題上,姜奇平格外強(qiáng)調(diào),世界上最大20家互聯(lián)網(wǎng)企業(yè),美國(guó)占14家,中國(guó)占6家。歐洲一家也沒(méi)有,只有零碎的小工廠,部分原因就是歐洲在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域反壟斷。
不過(guò)國(guó)際上的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)卻顯示,美國(guó)是最早在新經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域開展反壟斷也是執(zhí)行力度最大的國(guó)家,在美國(guó)反壟斷法被稱為“自由企業(yè)的大憲章”。早在上個(gè)世紀(jì)90年代,美國(guó)就開展了針對(duì)微軟的壟斷調(diào)查。正是在微軟遭遇反壟斷調(diào)查面臨的第二年,1998年谷歌公司成立并得以迅速崛起;今天已經(jīng)代替微軟成為全球互聯(lián)網(wǎng)頭號(hào)霸主的谷歌也成為包括美國(guó)在內(nèi)世界各國(guó)政府反壟斷調(diào)查的重點(diǎn)。
谷歌在最近六年內(nèi)受到來(lái)自美國(guó)、歐盟等多國(guó)政府近40起反壟斷和專門調(diào)查,平均每年超過(guò)6起相關(guān)訴訟,甚至連微軟也在今年首次起訴了谷歌,稱谷歌有組織地妨害互聯(lián)網(wǎng)搜索市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)。在對(duì)谷歌的反壟斷調(diào)查中,“濫用市場(chǎng)支配地位行為”最多高達(dá)29起,超過(guò)75%;還有四次針對(duì)谷歌收購(gòu)的調(diào)查,5此針對(duì)谷歌發(fā)出的產(chǎn)業(yè)合作協(xié)議。
有統(tǒng)計(jì)顯示,美國(guó)反壟斷法的執(zhí)行,每年為消費(fèi)者節(jié)省數(shù)百萬(wàn)到數(shù)十億美元;美國(guó)反壟斷法還鼓勵(lì)民間的企業(yè)和個(gè)人,通過(guò)民事訴訟的方式打擊壟斷市場(chǎng)的行為,這就形成一種全民或是全社會(huì)打擊壟斷行為的氛圍,促進(jìn)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,美國(guó)也因此成為打擊壟斷和保護(hù)創(chuàng)新結(jié)合的典范國(guó)家。
微信穿越打破QQ壟斷?
在時(shí)間的問(wèn)題上,雙方也進(jìn)行了激烈的交鋒。360認(rèn)為,要確定是否濫用壟斷行為,應(yīng)著眼濫用行為發(fā)生時(shí)的情況,否則就會(huì)陷入一個(gè)無(wú)限時(shí)間的怪圈中。
騰訊公司的專家證人姜奇平表示,互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展很快,比如微信對(duì)QQ的快速迭代,一定會(huì)成為QQ重要的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手,打破QQ的壟斷局面。
這種符合當(dāng)下90后口味的“穿越理論”引發(fā)了聽眾席的一陣騷動(dòng)和熱議,成為28日庭審的一個(gè)小高潮。
與姜奇平的風(fēng)格迥乎不同,騰訊公司的另一位專家證人吳滔博士卻惜字如金。庭審過(guò)程中只回答了一個(gè)非常技術(shù)的問(wèn)題:“SSNIP是一種經(jīng)濟(jì)方法,基本原理是需求交叉彈性。”此后則拒絕再回答任何一個(gè)問(wèn)題。
似乎難以招架360律師的專業(yè)性極強(qiáng)的提問(wèn),騰訊的兩位專家證人中午休庭后匆匆離開,沒(méi)有參加下午的庭審,只剩騰訊公司的律師團(tuán)繼續(xù)接受法庭調(diào)查。
只存在一天的“二選一”不是壟斷行為?
在庭審過(guò)程中,騰訊的“二選一”行為再次成為法庭調(diào)查的焦點(diǎn)。廣東高院的一審判決書認(rèn)定“二選一”是違法行為,但并未對(duì)騰訊做出任何處罰。360方稱,2010年11月3日,騰訊讓用戶選擇QQ還是360,是一種典型的利用壟斷、濫用市場(chǎng)支配地位的行為。數(shù)據(jù)顯示,受3Q大戰(zhàn)的影響,奇虎系列軟件的用戶數(shù)量下降了10%。
而騰訊方則向法官特別提示,“二選一”只出現(xiàn)了一天,“根本談不上壟斷”。不過(guò),這樣的觀點(diǎn)顯然不能得到普通網(wǎng)友的認(rèn)同,有證據(jù)顯示,QQ對(duì)360產(chǎn)品的不兼容根本不是一天,時(shí)間長(zhǎng)、影響惡劣。
我們還注意到,在最高院公開審理騰訊壟斷案的這兩天,新浪科技的調(diào)查顯示,近8成的網(wǎng)友支持360 ,近9成的網(wǎng)友認(rèn)為騰訊壟斷。甚至有超過(guò)60%的網(wǎng)友認(rèn)為,在3Q大戰(zhàn)結(jié)束三年后,中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)的壟斷性不正當(dāng)行為正在變本加厲。壟斷巨頭通過(guò)捆綁、交叉補(bǔ)貼的方式推廣自己的產(chǎn)品,不斷擠壓中小企業(yè)的生存空間。摩根士丹利董事總經(jīng)理季衛(wèi)東曾表示,互聯(lián)網(wǎng)是中國(guó)競(jìng)爭(zhēng)最激烈的行業(yè),平均五百多萬(wàn)家企業(yè)才有一家上市,只有40%的公司上市后是在發(fā)行價(jià)以上。根據(jù)大摩估算,中國(guó)網(wǎng)站總數(shù)在過(guò)去三年下降了30%,中國(guó)的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的平均壽命是3-5年,平均每年自然死亡率有20%-30%。
庭審花絮:
騰訊律師:騰訊確實(shí)有很多產(chǎn)品,但是我們?cè)诤芏喈a(chǎn)品線上都和其他公司展開競(jìng)爭(zhēng),我們壓力很大的(我們產(chǎn)品 線多,業(yè)績(jī)壓力也大啊,你考慮過(guò)我們的感受嗎?)
網(wǎng)友;還不是你們貪得無(wú)厭
1. 騰訊律師:你們。。。。QQ。。。替代。。。
翻譯:你大點(diǎn)聲
騰訊律師:我們。。。360.。。。平臺(tái)。。。
翻譯:你大點(diǎn)聲
騰訊律師:電腦。。。二選一。。。壟斷。。。
翻譯:你大點(diǎn)聲
騰訊律師:。。。。。。
法官:你還有問(wèn)的嗎?
騰訊律師:沒(méi)有了!


